ICO监管争议：是否触及非法集资红线，是否会打击区块链创新？

ICO 之火已经在燃烧。 8月30日，国内某ICO平台发布公告称，即日起自愿暂停所有ICO业务，等待监管政策出台后再上线。 ICO监管在路上，但仍有争议，主要集中在：一是能否认定为吸纳公募资金，涉及是否触及非法集资红线？ 第二，ICO项目大多与区块链技术挂钩，整治其乱象是否会影响区块链技术创新？

虽然上述争议尚未定论，但平台融资炒作比特币的监管手段已经有了。 但一些中小平台仍在暗中进行资金配置，为老客户提供3-5倍的杠杆，并收取一千到五千的手续费。 更有什者，他们试图用比特币作为向国外转移资产的一种方式。

本期，记者将从法律角度为读者提供ICO监管的学术和监管思考，同时也调查一线比特币投资者，看看他们是疯了还是懂行。 （曾放）

ICO领域的巨大风险已经引起监管部门的重视。 多家媒体报道称，监管部门正在讨论ICO监管机构，以防范风险。

8月30日，国内提供ICO项目的平台ICOINFO公告，为防范风险，即日起主动暂停所有ICO业务，相关部门监管政策出台后，按政策规范开展业务。发布。

同日晚间，中国互联网金融协会发布《关于防范ICO相关风险的提示》，指出境内外部分机构利用各种误导性的宣传手段，以ICO名义从事融资活动。 ICO，以及相关的金融活动没有获得任何许可。 非法证券、非法集资等行为。

协会同时提醒，ICO项目资产不明晰，投资者适当性不足，信息披露严重不足，投资活动面临较大风险。 该协会指出，投资者应冷静判断，谨慎对待，投资风险自担。

一位接近监管部门的人士表示，目前监管仍以研究讨论为主。 市场已经达到与 ICO 相关争议的沸点。 发行虚拟商品算不算吸收公款？ 代币既不是股权也不是收益承诺，是否在现行法律体系之外？ 作为“私募”融资的一种形式，是否可以通过微信群和行业网站展示一些项目代币发行？ 严厉打击ICO乱象或影响区块链创新？

在当前的ICO狂潮中，学术界和监管部门的专家一直在冷静观察和思考，对上述ICO发行涉及的法律和监管问题进行识别和讨论。

ICO或触及非法集资红线

多位区块链技术人士告诉21世纪经济报道记者，ICO募集的是比特币或以太币，而不是法定货币（人民币、美元等），而比特币是公认的虚拟商品，所以不违规非法集资。 此外，项目发布的白皮书并未给予参与者任何股权或项目收益权等承诺。

21世纪经济报道记者注意到，不少ICO项目都是通过微信群或相关行业网站进行宣传。 一些项目甚至可以直接使用法定货币购买相应的代币，而更多的项目发起人坚持只接受比特币、以太坊等虚拟资产，只要不吸纳公款即可。

但上述人士均承认，ICO本质上仍是一种融资行为。

中国政法大学互联网金融法律研究所所长李爱军教授表示，是否“吸收资金”要根据金融活动的性质来判断。 放置现金或法定货币并不是唯一的“融资”形式。 “资金”代表交换价值。 ICO虽然募集的是虚拟资产，但本质上募集的资金是可以用法币表示的，可以快速兑换成法币的。

2010年，最高人民法院《关于审理非法集资刑事案件具体适用法律若干问题的解释》规定，向公众（包括单位和个人）吸收资金的行为违反本法规定。国家金融管理法律法规必须同时具备下列四项条件的，除刑法另有规定外，应当认定为“非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款”：经有关部门依法批准或借用合法经营形式的； （三）承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式偿还本息或者支付收益； （四）吸收社会资金，即不特定社会对象。

ICO模式可能会触及非法集资的红线。 在法律界和金融界，持这种观点的专家不在少数。

更多市场人士认为，ICO发行的代币并非以“证券”形式存在，因此处于灰色地带比特币是非法集资吗，并未明令禁止。

对此，李爱君认为，代币代表持有者在项目中的“股权份额”，从而获得产品、服务、资金等预期收益。 它在原理和功能上接近于“公平”。 所不同的是，投资资金并非用于实体经营，而是用于投资其他项目以获取收益。

在美国证券交易委员会看来，ICO发行的代币被认为是证券，因为投资者投入资金形成共同事业，有盈利预期，依赖他人进行管理。 他们应遵守联邦证券法并获得注册或豁免。

专家建议利用现有法律体系

ICO 需要监管，但如何监管？ 它仍然存在争议。

有业内专家表示，很多ICO项目都与区块链捆绑在一起，区块链被大多数机构视为一项创新技术。 事实上，目前大多数 ICO 项目都与区块链创新无关。

据国家互联网金融安全技术专家委员会发布的《2017年上半年国内ICO发展报告》显示，2017年以来我国完成ICO项目26.16亿元，累计参与人数10.5万人。

火币网首席运营官朱家伟告诉21世纪经济报道记者，目前参与ICO的人数还比较少，而且大部分是之前投资过比特币和以太坊的人。 这些参与者通常具有较高的风险承受能力。 此外，参与ICO投资不像网贷投资等那样“友好”，需要使用相应的数字资产钱包、设置地址等，存在一定的技术门槛。 不过他也承认，不排除少数普通人在ICO领域看到代币价格飞涨比特币是非法集资吗，会吸引一些普通人参与。 这些参与者普遍不能很好地把握ICO领域的风险。

“ICO是一种模式，风险来自于它的使用方式。一些初创企业通过它发展起来，未来可能会成为伟大的公司，但一些发起人却通过它来筹集资金。” 朱家伟说。

朱家伟建议可以建立相应的投资者适当性原则，因为ICO领域的风险确实很大。 此外，还可以要求ICO项目按照一定的规范披露信息。

京通科技创始人兼CEO吴元文告诉21世纪经济报道记者，目前无需过多担心ICO领域的风险。 对于ICO这样的新事物，重要的是如何引导市场和管理风险。

吴元文介绍，随着今年二季度一轮ICO发行热潮，市场逐渐自发平静下来。 现在，ICO项目在公开市场募集的币数基本都在30%以下。 成功的 ICO 项目由大投资者提前发行。 内部锁定。 此外，二级交易市场新币上市已经跌破发行价，这表明ICO市场已经开始自我调整和优化项目。 他认为，ICO作为一种创新的融资方式，为一些创新项目提供了良好的融资渠道，具有一定的意义。

李爱军教授认为，ICO仍然是融资的法律关系。 无论是通过互联网融资还是通过区块链融资，融资渠道不同，并不改变法律关系及其风险。 金融发展的历史充分证明，无论公共融资采取何种形式，都无法改变。 信息不对称、道德风险、欺诈和集资等风险。 其形成的法律关系仍在现行法律框架下。